Peng Tao: Rethinking the controversy over the constitutionality of the “Territory Management Law” – and Ethiopia Sugaring’s discussion on the causes and gaps of the legislative constituent items

《白蛇傳》是人們耳熟能詳的平易近間故事，與《孟姜女哭長城》《梁山伯與祝英臺》《牛郎織女》并稱為中國現代四年夜平易近間傳說。千年的白蛇化作美貌男子，下山找到恩人許仙，并以身相許來報恩，后來被金山寺法海僧人看穿，截留了許仙。為救出丈夫，白娘子發揮神通“水漫金山”，終不敵法海，被壓在西湖雷峰塔下。白蛇故事除了可歌可泣的戀愛，還有出色的神魔斗法，以及許仙之子高中狀元的年夜團聚終局。白蛇故事自南宋起開端傳播，年夜致有行動傳說、戲曲曲藝、淺顯小說三種情勢，經過的事況了平易近間話語和文人書寫的多重塑造，才有了本日的面孔。 白蛇前傳 白蛇故事的泉源可追溯到唐代，鄭還古《博異志》中有一篇小說《李黃》，主人公李黃路遇一白衣娘子，見其“綽約有盡代之色”，禁不住心生傾慕，一路追隨至白衣娘子家中，欲結百年之好，其家中又有一青衣婦人，是白娘子之姨，白蛇和青蛇的原型或從此處化來。李黃與白衣娘子同居三日，仆人覺察李黃身上“有腥臊氣異常”，禁不住驚奇。回家后，李黃便臥病不起，家人掀起被子一看，他的身子曾經熔化為水，只剩頭。家人往白衣娘子家尋訪，只見一座空園，一棵皂莢樹，四周的人說“往往有巨白蛇在樹下”。這時家人才聯想到，阿誰白衣男子能夠就是白蛇所化，故事到此戛但是止。晚期的白蛇故事，顯然帶有訓誡的意味，誇大“妖由人興”的價值不雅念——正由於李黃貪戀美色，魔鬼才有隙可乘。 仍是在唐代，還有一個傳播甚廣的巨蛇故事。《舊唐書》載：“天寶中，洛陽有巨蛇，高丈余，長百尺，出于芒山下。胡僧無畏見之，嘆曰：‘此欲決水注洛城。’即以天竺法咒之，數日蛇逝世。”故事說的是洛陽有一條巨蛇，要發洪流沉沒洛陽城，終極被高僧善無畏降伏。這個故事里曾經有了和尚降伏蛇妖的情節，假如進一個步驟深究，該故事是中古時代罕見的“胡僧降龍”母題，是跟著釋教東傳的故事，而釋教中的龍原來是指“那伽”年夜蛇，具有司雨的本能機能，故而能掌控水。而在中國傳統中，洪水俗稱為“走蛟”，俗傳蛟似蛇，冬眠在山中，碰到旱季就會沖出，形成洪水患害，南朝任昉的《述異記》就以為蛇五百年化為蛟，而蛟一千年便化為龍。因此蛟是蛇的高階形狀，并且帶有水神的神格，白蛇水漫金山，也是保存了蛟的神格，“水注洛城”也可視為釋教故事與外鄉傳統的碰撞融會，為后世白蛇故事里的“水漫金山”供給了參照。 還有傳播在江淮地域的“泗州年夜圣鎖水母”故事，元代陶宗儀《南村輟耕錄》云：“泗州塔下,相傳泗州年夜圣鎖水母處。”泗州年夜圣即唐代高僧僧伽，俗傳僧伽在泗州降伏了水母，水母又稱水母娘娘，是淮河水神，她愛上了泗州的墨客，卻遭到謝絕，于是發水沉沒泗州。平易近間傳說，水母娘娘挑著兩桶水，走在泗州道上，桶內裝的是四面聚會場地八方之交流水，一旦傾注出來，西北半壁將成為汪洋澤國。那時僧伽途經，來向水母討水喝，一張嘴便吸干了兩桶水，水母年夜驚，與之戰，終不克不及敵，被僧伽鎖在了泗州塔下。這則故事的內在的事務就是僧與妖年夜戰，抑止住了水災。 “降伏水怪”的故事模子，均以水妖作祟為開始，而最后法力高強的神仙收服魔鬼，停息水災，這些故事可看作是白蛇故事的“前傳”，終極成長為白蛇與法海斗法的“水漫金山”橋段。 故事定型 白蛇故事的雛形，當屬宋代話本小說《西湖三塔記》。此篇見于明代洪楩編輯的《清平山堂話本》，較好地保留了宋元話本的原始模樣形狀。《西湖三塔記》的主人公名叫奚宣贊，生涯在南宋孝宗淳熙年間，家住臨安府涌金門外，其父曾在岳飛麾下任統制官，人稱奚統制。奚宣贊清明節游西湖，上當進了魔鬼巢穴，自願與白衣娘子成親，幾乎丟失落生命，所幸宣贊有個叔叔奚真人在龍虎山學道，終極發揮神通，救出了宣贊。本來白衣娘子是白蛇，其女卯奴是烏雞成精，家里的婆子是水獺成精。奚真人將三妖打回本相，裝在一只鐵罐內，何在西湖底下，又建造三座石塔，用來彈壓三妖，這即是西湖“三潭印月”的三塔。奚宣贊與后圓滑事中的許宣、許仙音近，白蛇故事的男主人公呼之欲出。 此后西湖白蛇故事在平易近間傳播，一向到明末馮夢龍作《警世通言》時，作了一篇《白娘子永鎮雷峰塔》，這標志著白蛇故事的定型。故事設定在南宋紹興年間的臨安，藥展的主管許宣游覽西湖，碰到白娘子和丫鬟青青，與白娘子互生傾慕，私訂畢生，后因白娘子竊取府庫官銀案發，許宣遭到連累，被發配到姑蘇，白娘子一路尋至姑蘇，與許宣成親，不久又因白娘子竊取府庫金飾寶貝為許宣做新衣，許宣穿戴新衣出門，又被官府緝捕問罪，發配到了鎮江。此后許宣對白娘子多有疑懼，在法海僧人的教唆下，許宣用缽盂罩在白娘子頭上，使其現出蛇形，而丫鬟青青是西湖內的青魚精，法海將二怪彈壓在雷峰塔下。與后世傳播的白蛇故事分歧，馮夢龍所寫，延續了《西湖三塔記》的主題，還是魔鬼困惑人的故事，“水漫金山”的情節尚未呈現，兩次盜銀盜寶的事務，闡明白娘子的妖性未除，但白娘子自稱“不曾殺生害命”，尚存有善念。法海僧人留了幾句偈語點明了小說的主題：“勸告眾人休愛色，愛色之人被色迷。心正天然邪不擾，身端怎有惡來欺？” 別的，值得留意的是，《西湖三塔記》的故事地址未出杭州，自始至終一向在西湖擺佈，馮夢龍的故事則是以杭州為出發點，又旁及姑蘇、鎮江，地址的轉換，或許隱藏故事傳佈的機密——由杭州傳出，各地有了分歧版本，而終極融會到一處，故事的地址也隨之閃轉騰挪。白蛇故事由處所經歷跳脫出來，不再局限于一地一隅的鄉野口耳之談，而是拓展到全部江南地域，成為人們耳熟能詳的故事。 開枝散葉 遭到馮夢龍《白娘子永鎮雷峰塔》的影響，清代又呈現了一系列白蛇故事的文本，好比乾隆年間方成培的腳本《雷峰塔傳奇》，增加了“求草”的情節，是說男主人公許宣看到白蛇現出本相后嚇逝世，白蛇往仙界竊取仙草救丈夫，與白鶴童兒作戰。別的還有一折“水斗”，是白蛇為救許宣而發洪流與法海爭斗，即平易近間所說的“水漫金山”。經由過程這兩場年夜戰，白蛇敢愛敢恨的性情得以豐滿起來，她為了救丈夫，全然掉臂生命，驗證了戀愛的忠貞，同時也完成了某種意義上的自我救贖，白蛇的風評由此發生了逆轉，其妖性逐步退往，人格魅力日漸飽滿。嘉慶年間的彈詞話本《義妖傳》中直接稱白蛇為“義妖”，并且初次應用了“許仙”這個名字，主人公進場毛遂自薦道：“小可姓許名仙，字華文，本籍浙江錢塘縣人氏。”然后也有“盜草”“水漫”等回目，此處的白蛇也成為至情至性的“義妖”，響應地，降魔除妖的法海遭到人們的嫌惡。 清代玉山主人的小說《雷峰塔奇傳》中，許仙的姐姐許嬌容、姐夫李公甫等名字接踵呈現，后來電視劇《新白娘子傳奇》的相干人物名字即是參照此處，小說的故工作節更為飽滿。清末平易近初夢花館主的淺顯小說《白蛇全傳》可謂白蛇故事的集年夜成者。該書共有二十多萬字，篇幅可謂宏闊，作者將傳播已久的平易近間故事加以收拾，主線之外又能橫生枝蔓，情節令人著迷。好比法海僧人宿世為蛤蟆精，它的舍利子被白蛇盜走，于是懷恨在心，所以后來決心損壞白蛇與許仙的婚姻。這種平易近間視角下的故工作節自洽，為人們膾炙人口。在《白蛇全傳》中，水漫金山之后又應付出很多情節，好比小青逃走，修煉成九把飛刀，找法海尋仇。別的，許仙與白蛇之子是文曲星下凡，考中文狀元，后來救得母親出塔，小青亦配許仙為側室，生有一子，是武曲星下凡，許家一門之內，居然呈現了文武雙狀元，世俗的光榮到達極致。到最后許仙和白蛇、小青三人好事美滿，飛升仙界。貧賤滿門的年夜團聚終局，很能逢迎通俗大眾的感情訴求。 《白蛇傳》作為戲曲的題材，也呈現在京劇、越劇、豫劇等曲種中，深受不雅眾愛好。遭到戲曲的影響，平易近間年畫、皮影、剪紙中也多有《白蛇傳》的藝術抽像，多拔取“水漫金山”的經典場景，這是全部故工作節沖突的最飛騰，法海的金缽、白蛇的寶劍在半空中飄動，法海坐在山上，白蛇與青蛇搭船在水中，船四周又有一眾蝦兵蟹將手持兵刃沖殺，這是白蛇從東海龍宮請來的輔佐。在楊柳青年畫中，甚至呈現了小青強勢回來，戰勝法海、掀翻雷峰塔的情節，足見平易近間的感情所向。 到了影視時期，白蛇的故事被搬上了銀幕和熒屏。首部白蛇題材的片子《義妖白蛇傳》于1926年上映，由胡蝶扮演白素貞，惋惜的是，該片子的拷貝沒能傳播上去。在徐克導演的《青蛇》中，法海的抽像不同小樹屋凡響，令人線人一新。粵劇片子《白蛇傳·情》則以冷艷的殊效復原了水漫金山的壯烈，此外又有《白蛇：緣起》等動畫片子。最為經典確當屬1992年播出的電視劇《新白娘子傳奇》，該劇融會了玉山主人《雷峰塔傳奇》和夢花館主《白蛇全傳》的情節，由趙雅芝、家教葉童、陳美琪等主演，并且參加了音樂元素，以新黃梅調的唱腔為主，唱段精美動人，遂成為一代經典。…

假如說，作家葉靈鳳1933年在《古代》雜志上頒發的《躲書票之話》一講座場地文，是第一次向國人先容源自東方的躲書票藝術的話，那么新時代初韌，上海美術史論家黃可1980年在《唸書》雜志頒發的《躲書票》一文，使沉靜了近半個世紀的躲書票藝術從頭進進了我國讀者視野。 與年屆九旬的黃可師長教師聊天，總少不了躲書票的話題。在我心目中，無論從小我經過的事況，仍是在史料研討上，他都是最有標準議論躲書票的專家。上海束縛不久，黃可從市委文藝任務處調到剛成立的華東美術家協會從事美術史料和實際研討。他的頂頭下屬就是美協黨組書記、有名版畫家賴少其師長教師。在魯迅師長教師提倡新興木刻活動中，在版畫教員李樺的率領下，賴師長教師1934年在廣州開辦“古代版畫研討會”，出書《古代版畫》叢刊，註銷“躲書票特輯”，還每期寄贈魯迅師長教師。這些都使黃可深受沾染，對躲書票發生了愛好。他一邊主編《上海美術通信》，一邊研討躲書票。他特地到山陰路年夜陸新村九號魯迅舊居，查閱魯迅躲書中的《古代版畫》第九集，用拍照機把“躲書票專輯”中的十一幅作品拍攝上去。黃可又到上海作家協會材料室，查閱施蟄存師長教師昔時主編的《古代》文學雜志，摘抄葉靈鳳師長教師的文章《躲書票之話》。這般，他為研討躲書票做了特別預備。 “文革”停止，文藝迎來復蘇的春天。黃可心中的躲書票情結又開端萌動，他找出相干史料，開端做瀏覽筆記。在1979年事念魯迅師長教師生日98周年之際，他寫了《躲書票》一文，頒發在第二年《唸書》雜志上。唸書界和美術界人士以為，這是新時代“我國對躲書票作品停止藝術評論的第一篇主要文章”。讀者講座場地紛紜給《唸書》編纂部寫信，老讀者盛贊舊日躲書票的回回，新讀者以為結識了一種新的藝術款式。黃可一發而不成收，接踵頒發了《本國躲書票》《躲書票藝札》等文。同時，他與滬上版畫界老友楊可揚、邵克萍等常常交通商討，以推進更多畫家創作出讀者膾炙人口的優良躲書票。 黃可說：“躲書票就是在一寸擺佈鉅細的木塊、石塊上，以方形、圓形、書卷形等各類外形的構圖，刻出帶有裝潢興趣、包含躲書者姓名在內的各類圖案，再用玄色或黑色油墨拓印在紙上，剪上去貼在書封里，既作為一種裝潢，又作為冊本加入我的最愛者的一種標誌。”這是我面聆教益、最早取得的關于躲書票的講授。 1984年，在李樺、李平常等推進下，北京成立了“中國躲書票研討會”，黃可和版畫家邵黎陽被推薦為首屆理事。1988年，黃可頒發《奇特的躲書票櫥窗》，評述了上海最年夜的新華書店南東書店開設的“中國版畫躲書票原作展”。他向讀者先容躲書票常識，為方興日盛的全平易近唸書運動火上加油，還積極推介評述卓有成績的創作躲書票的版1對1教學畫家，如楊可揚、莫測、張嵩祖、蔡兵等，使躲書票的創作與唸書高潮相反相成，互為增進。 黃可仍是一部上海美術史的“活字典”。在他十多種美術史專著中，他沒有忘卻給躲書票留一席之地。他以為，躲書票是冊本裝幀藝術的構成部門，是愛書人的愛好之物，有著“書間蝴蝶”佳譽。它小而精，美而雅，既是貼在書上的唸書留念作品，又是可以加入我的最愛的舞蹈場地藝術珍品。 顛末四十年的成長，上海的躲書票工作步進繁華成長期，出人才出作品，展覽運動一波連一波。我將這些好新聞告知黃老，他欣喜之至。我還告知他，本年一月成立了上海躲書票專門研究委員會，這是滬上首個躲書票社會集團，愛書人和躲書票喜瑜伽教室好者“有了本身的家”。他聽后笑著說，躲書票是一朵藝術之花，在繁花怒放的百花圃中，也會越開越都雅！

  2022年11月22日，《反不合法競爭法(修訂草案征求看法稿)》(以下簡稱“22年征求看法稿”)正式公然征求看法，迎來了其六年內第三次修訂、且系繼2017年年夜修后的又一次本質性修訂，較之其所欲維護的靜態市場競爭次序亦更顯“靜態”。而此中再度引進極富爭議的規制濫用絕對上風位置之條目，估計也將激發一番新的會商。現實上，更早在2007年《反壟斷法》尚未出臺失效前就曾經有關于規制濫用絕對上風位置的嚴厲學術會商①，而2017年年夜修時代的《反不合法競爭法(修訂草案送審稿)》(以下簡稱“17年送審稿”)則加劇了這一會商——同意者有之②，否決者亦有之③。 否決者批駁規制濫用絕對上風位置的典範來由年夜致有二：一是以為所謂絕對上風位置就是市場安排位置的一種表示情勢，機動利用濫用市場安排位置的規制道理即可妥當處理所謂濫用絕對上風位置的題目；二是以為絕對上風位置不請求構造性要素，依照舉重以明輕的道理(即規制更嚴重的濫用市場安排位置行動都需求構造性條件)不存在規制的基本性前提。前者質疑的重要是反不合法競爭規制絕對上風位置濫用的自力價值，而后者則更偏向于對能否有需要規制絕對上風位置濫用持猜忌/否認立場。 本文以為，絕對上風位置濫用之規制的法理基本是經由過程保證買賣公正以完成保護靜態競爭(及立異)的法益目標——這與反壟斷的規制退路顯然是有此外，盡管二者所維護的法益是雷同的。《反不合法競爭法》規制絕對上風位置濫用的效能重要有二：一是避免濫用市場安排位置實用的假陽性過錯，二是處理所謂抽剝性濫用(由於它不是也基礎不成能是反壟斷題目!)。反不合法競爭對絕對上風位置的干涉應該具有本錢可控且實用機動的規制特點，但22年征求看法稿的有關條目采用的類型化方法則是一條岔路。由此本文提出了限縮絕對上風位置的規舞蹈教室制范圍、引進更多的軟律例制東西、下降純真的罰款威懾等提出，以避免絕對上風位置濫用規制之濫用。 一、規制自力性：以公正買賣促公正競爭 (一)根本治理：絕對上風位置是什么?不是什么? 絕對上風位置即絕對買賣上風位置，是指買賣一方在買賣經過歷程中因買賣絕對人對其的依靠關系而招致其足以對買賣及買賣絕對人發生的安排性影響力。學理上及域外立法規中④確切存在關于絕對買賣上風位置及絕對市場上風位置的區分，但我國《反不合法競爭法》(所應)規制的絕對上風位置只能是絕對買賣上風、而非絕對市場上風——由於所謂絕對市場上風的實質是《反壟斷法》框架下的市場氣力/市場安排位置，沒有零丁用《反不合法競爭法》再規制的需要。 絕對上風位置起首不是市場安排位置。絕對上風位置表示為對買賣和買賣絕對人的安排性影響，而市場安排位置則表現為足以消除、限制競爭的壟斷氣力⑤；前者是微不雅層面、更個案導向的，而后者則是微觀層面、更市場導向的。盡管在認定絕對上風位置時，其實用方式及所得出的成果能夠與判定認定市場安排位置存在必定水平的雷同/類似或重合：好比個案中也能夠用市場份額/市場會議室出租氣力/市場位置往佐證買賣絕對人對行動人的依靠及買賣的需要性；再好比年夜型綜合高端超市，其絕對于brand供給商的絕對上風位置，也能夠表示為在必定相干市場上的安排位置。但絕對上風位置之于市場安排位置的差別——繼而也是一種比擬上風——是相當顯明的：例如售后市場的鎖定(顯然年夜大都難以用濫用市場安排位置的框架往處理)；再例如特許運營權brand商與被特許運營權人之間的允許關系(盡管大都潛伏競爭掛念實際上也可以用縱向限制的框架往處理，但實行中若碰到純真的縱向非價錢限制呢?)。 其次，絕對上風位置也不是議價才能(高)⑥。絕對“小嫂子，你這是在威脅秦家嗎？”秦家的人有些不悅地瞇起了眼睛。上風位置追蹤關心的是因依靠關系而招致的鎖定，而議價才能高則不用然使得買賣一方對另一方構成依靠甚至鎖定；前者是一種基于現實狀況(此中就包含議價才能高)的法令擬制，而后者則純真只是一種現實狀況。競爭法不會純真地針對運營者之間的議價才能高下停止干涉個人空間，由於該等規制是有效率的—盡管也必需認識到議價才能相干的題目或模子歷來都屬于競爭法話題⑦，好比常識產權權力人應用其議價才能(也許也是絕對上風位置!)向被允許人提出不那么公道的受權前提。競爭法真正關懷的是所謂上風位置濫用能否足以發生競爭法意義上的傷害損失，而剩下的題目則在于畢竟“奴才彩修。”彩修一臉驚訝的回答道。是采用反壟斷的退路、抑或是反不合法競爭的調劑范式。 從22年征求看法稿第47條看，今朝條則所采用的規范描寫包含“在技巧、本錢、用戶多少數字、行業影響力等方面的上風”和“其他運營者在買賣上的依靠”兩部門，貌似將絕對市場上風和絕對買賣上風聯合在了一路，含混了和市場安排位置之間的界線，故而難以與《反壟斷法》第23條認定市場安排位置的原因區分。更吊詭的是，由于“上風”“依靠”等描寫的中性，且沒有對準因依靠而招致的安排性影響或鎖定，招致今朝絕對上風位置自己框定的范圍能夠過于廣泛、觸發門檻過低。下文將針對此給出進一個步驟的修正提出。 (二)規制上風位置濫用的維護法益：競爭者權益維護? 有些支撐者以為⑧，濫用上風位置規制的維護法益的奇特性在于維護運營者的符合法規權益——繼而能夠會得出如下推論，即相較于《反壟斷法》而言，《反不合法競爭法》旨在維護(中小)競爭者。但該不雅點是值得商議的。起首，反不合法競爭法項下的“運營者符合法規權教學場地益之維護”不等于“維護中小競爭者”，反不合法競爭法二條所述的維護其他競爭者符合法規權益之演進實在是侵權法語境下法官法的產品⑨、而非行動法。其次，其他運營者符合法規權益能否受影響僅僅只是判定競爭行動能否合法、能否濫用絕對上風位置的判定尺度之一(22年征求看法稿第21條亦確認了這點)罷了。進言之，運營者符合法規權益之維護至少是情勢法益。 那么本質法益是什么呢?規制上風位置濫用的本質維護法益應該是保護公正買賣以完成公正競爭。起首，外行為人與特定/不特定的買賣絕對人之間確保買賣的公正性，例如不得使熱點APP過火應用花費者的教學場地用戶粘性使之難以謝絕顯明分歧理且“溯及既往”的用戶政策；其次，外行為人和買賣絕對人兩個層面確保競爭經過歷程的公正性，既防止行動人獲取不合法的競爭上風(好比電商平臺經由過程與賣家的辦事協定從而得以應用賣家的貿易數據豐盛自家的產物⑩)，也防止買賣絕對人的好處被剝削招致有力競爭或劣于立異。可是，用反壟斷的“核兵器”往威懾和調劑相似的不服等關系則顯得“小題年夜做”了。 有需要指出的是，前述的公正買賣之保護并不料味著需求完成盡對的事前公正(自己也是不成欲的)，也不料味著要分派競爭成果的公正(異樣是不成欲的)。反不合法競爭答應自私自利(11)，也應該答應運營者符合法規天時用其上風位置做出有利于其的貿易決議計劃，好比在收集游戲的辦事協定中商定玩家僅針對游戲道具、游戲幣等享有應用權(12)；唯在該等上風位置被濫用而招致買賣絕對人缺少自力不受拘束的選擇權并處于競爭優勢而行動人不妥地獲取不公正的競爭上風時方得瑜伽教室以規制(13)。 (三)為何平易近法缺乏以處理競爭法上的公正買賣之掛念…